公共基礎知識刑法知識講解：排除犯罪的事由

　　(一)正當防衛

　　1.正當防衛的含義及構成要件

　　《刑法》第二十條第一款規定為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受 正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當防衛，不負刑 事責任。”刑法關于正當防衛的這一法定概念更為確切、具體地揭示了正當防衛的內容，對于在司法實踐 中正確認定正當防衛行為，科學地區分正當防衛與防衛過當都具有十分重要的意義。

　　根據《刑法》第二十條關于正當防衛概念的規定，我們認為正當防衛的構成是主觀條件和客觀條件 的統一。

　　(1)存在現實的不法侵害。不法侵害即違法侵害，包括犯罪行為與其他違法行為。

　　(2)不法侵害正在進行。關于不法侵害的開始時間，在一般情況下，應以不法侵害人著手實行不法 侵害時為其開始，但在不法侵害的現實威脅十分明顯、緊迫，待其著手實行后來不及減輕或者避免危害 結果時應認為不法侵害已經開始。

　　在不法侵害尚未開始或者已經結束時，進行所謂“防衛”的，稱為防衛不適時。防衛不適時有兩種情 況:一是事前加害或事前防衛，二是事后加害或事后防衛。防衛不適時構成犯罪的，應當負刑事責任。

　　(3)具有防衛意識。防衛意識包括防衛認識與防衛意志。

　　防衛挑撥、相互斗毆、偶然防衛等不具有防衛意識的行為，不屬于正當防衛。防衛挑撥，是指為了侵 害對方，故意挑起對方對自己進行侵害，然后以正當防衛為借口，給對方造成侵害的行為。這種行為不 具有防衛意識，是濫用正當防衛的行為，因而是故意犯罪。相互斗毆，是指雙方以侵害對方身體的意圖 進行相互攻擊的行為。由于斗毆的雙方都具有不法侵害他人的意圖，而沒有防衛意識，故不屬于正當防 衛，符合犯罪構成要件的，成立聚眾斗毆罪、故意傷害罪等。但是，在斗毆過程中或結束時，也可能出現 正當防衛的前提條件，因而也可能進行正當防衛。

　　偶然防衛，是指故意侵害他人合法權益的行為，巧合了正當防衛的其他條件。

　　(4)針對不法侵害人本人進行防衛。一般來說，針對不法侵害人進行防衛包括兩種情況:一是針對 不法侵害人的人身進行防衛;二是針對不法侵害人的財產進行防衛,即當不法侵害人使用自己的財產作 為犯罪工具或手段時，如果能夠通過毀損其財產達到制止不法侵害、保護合法權益的目的，則可以通過 毀損其財產進行正當防衛。

　　(5)沒有明顯超過必要限度造成重大損害。一方面要分析雙方的手段、強度、人員多少與強弱、在現 場所處的客觀環境與形勢。另一方面，還要權衡防衛行為所保護的合法權益性質與防衛行為所造成的 損害后果，即所保護的合法權益與所損害的利益之間,不能差距過大，不能為了保護微小權利而造成不 法侵害者重傷或者死亡。

　　2.防衛過當及其刑事責任

　　根據《刑法》第二十條第二款的規定，防衛過當應當負刑事責任。在我國刑法中，防衛過當并不是一 個獨立的罪名。因此，在司法實踐中，對于防衛過當應當根據行為人的主觀罪過與客觀后果，援引相應 的《刑法》分則條文定罪。對于防衛過當的，應當減輕或者免除處罰。

　　3、特殊正當防衛

　　《刑法》第二十條第三款規定:“對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全 的暴力犯罪，采取防衛行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬防衛過當，不負刑事責任。”對這一規定，稱之 為特殊防衛。特殊防衛的防衛性質和防衛條件與前述的防衛理論是一致的，其特殊之處有兩點:一是針 對殺人、搶劫等嚴重危及人身安全的暴力犯罪所作的特殊規定;二是針對這種特別嚴重的暴力犯罪所采 取的特殊防衛措施。所以，它又是對刑法第二十條第一款的一個補充，以便更加有力地制止嚴重的暴力 犯罪。

　　(二)緊急避險

　　1.緊急避險的概念

　　緊急避險是采用損害一種合法權益的方法以保全另一種合法權益，因此，必須符合法定條件才能排 除其社會危害性，真正成為對社會有利的行為。

　　2、緊急避險的條件

　　(1)合法權益面臨現實危險。現實危險不包括職務上、業務上負有特定責任的人所面臨的對本人的 危險。如果事實上并不存在危險，而行為人誤認為存在危險，實施所謂避險行為的，屬于假想避險;對 此，應按照處理假想防衛的原則予以處理。

　　(2)危險正在發生。危險正在發生，是指危險已經發行或者迫在眉睫并且尚未消除，其實質是合法 權益正處于受威脅之中。

　　(3)出于不得已而損害另一合法權益。必須出于不得已，是指在合法權益面臨正在發生的危險時， 沒有其他合理方法可以排除危險，只有損害另一較小合法權益，才能保護較大合法權益;如果有其他方 法排除危險，則不允許實行緊急避險。

　　損害另一合法權益，通常是指損害第三者的合法權益，而不是針對危險來源本身造成損害。

　　(4)具有避險意識。避險意識由避險認識與避險意志構成。避險認識是指行為人認識到國家、公共 利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利面臨正在發生的危險，認識到只有損害另一較小合法權益 才能保護較大的合法權益，認識到自己的避險行為是保護合法權益的正當合法行為。避險意志是指行 為人出于保護國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在發生危險的目的。

　　(5)沒有超過必要限度造成不應有的損害。

　　3、避險過當及其刑事責任

　　《刑法》第二十一條第二款規定緊急避險超過必要限度造成不應有的損害的，應當負刑事責任，但 是應當減輕或者免除處罰。”在刑法理論上，把緊急避險超過必要限度而造成不應有的危害的行為，稱為 避險過當。避險過當不是一個罪名，在追究其刑事責任時，應當在確定其罪過形式的基礎上，以其所觸 犯的我國刑法分則有關條文定罪量刑。在避險過當的罪過形式中，大多數是疏忽大意的過失，在少數或 個別情況下，可能由間接故意或過于自信的過失構成避險過當。由于避險過當在主觀上是出于保全合 法權益的動機和目的，在客觀上發生在緊迫的情況下。因此，對于避險過當應當減輕或者免除處罰。

　　公共基礎知識刑法知識講解：共同犯罪

　　(一)共同犯罪的概念

　　《刑法》第二十五條第一款規定共同犯罪是二人以上共同故意犯罪”?！缎谭ā返诙鶙l第二款 規定三人以上為共同實施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織，是犯罪集團。”前者是一般共同犯罪的 概念，后者是犯罪集團的概念。

　　(二)共犯人的分類及其刑事責任

　　1.主犯概念與種類

　　(1)在犯罪集團中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子，也就是組織犯，是首要分子的一種。

　　(2)在聚眾犯罪中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子，這是首要分子的一種。聚眾犯罪中的首要分 子，是聚眾犯罪的聚首，是犯罪的組織者、策劃者和指揮者。

　　(3)其他在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子，指主要的實行犯。

　　2.主犯的刑事責任

　　《刑法》第二十六條第三款和第四款對主犯的刑事責任問題作了專門規定。根據這一規定，主犯的 刑事責任可分兩種情形:一是對組織、領導犯罪集團的首要分子，按照集團所犯的全部罪行處罰;二是對 其他的主犯，應當按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰。

　　3、從犯的概念與種類

　　《刑法》第二十七條第一款規定:“在共同犯罪中起次要或者輔助作用的，是從犯0 ”從犯，從其在共同 犯罪中所處的地位看，從屬于主犯;從其在共同犯罪中所起的作用來看，起次要的或者輔助作用。

　　(1)在共同犯罪中起次要作用的從犯，即次要的實行犯。所謂次要的實行犯是相對于主要的實行犯 而言的，是指雖然直接參加了實施犯罪構成客觀要件的行為，但衡量其所起的作用仍屬于次要的犯罪 分子。

　　(2)在共同犯罪中起輔助作用的從犯，即幫助犯。所謂輔助作用就是指沒有直接參加犯罪實行，而 是以各種不同的方式幫助實行犯，促成其犯罪結果。由于幫助犯在共同犯罪中只是居于輔助性的地位， 因此不可能起主要作用，只能是從犯。

　　4、從犯的刑事責任

　　《刑法》第二十七條第二款規定對于從犯，應當從輕、減輕處罰或者免除處罰。”

　　5、脅從犯的概念

　　根據《刑法》第二十八條規定，脅從犯是指被脅迫參加犯罪的人。這里的被脅迫是指由于各種原因 而在精神上受一定程度的威逼或者強制。在這種情況下，行為人沒有完全喪失意志自由，因此仍應對其 犯罪行為承擔刑事責任。

　　6、脅從犯的刑事責任

　　《刑法》第二十八條明確規定，對于脅從犯，應當按照他的犯罪情節減輕或者免除處罰。

　　7.教唆犯的概念及認定

　　根據《刑法》第二十九條第一款規定，教唆他人犯罪的，是教唆犯。在刑法理論上，所謂教唆犯是指 教唆他人實行犯罪意圖的人。具體些說，教唆犯是以勸說、利誘、慫恿、收買、威脅以及其他方法，將自己 的犯罪意圖灌輸給本來沒有犯罪預備的人，使他人決意實施自己所勸說、授意的犯罪，以達到犯罪的目 的的人。

　　8、教唆犯的處罰

　　根據《刑法》第二十九條的規定，確定教唆犯的刑事責任應當注意以下三點。

　　(1)教唆他人犯罪的，應當按照他在共同犯罪中所起的作用處罰。這是對教唆犯處罰的一般原則， 因此，教唆犯在共同犯罪中起主要作用的是主犯，起次要作用的是從犯。

　　(2)教唆不滿十八周歲的人犯罪的，應當從重處罰。

　　(3)如果被教唆的人沒有犯被教唆的罪，對于教唆犯，可以從輕或者減輕處罰。七、刑罰

　　公共基礎知識刑法知識講解：刑罰的執行

　　(一)緩刑

　　緩刑，是指對犯罪人判處刑罰，但在一定時間內暫緩執行刑罰的制度。

　　1.緩刑的適用條件

　　對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時符合下列條件的，可以宣告緩刑，對其中不滿 十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人，應當宣告緩刑：

　　(一)犯罪情節較輕;

　　(二)有悔罪表現;

　　(三)沒有再犯罪的危險;

　　(四)宣告緩刑對所居住社區沒有重大不良影響。

　　2.緩刑的考驗期

　　緩刑考驗期是指對被宣告緩刑的犯罪分子進行考察的一定期間。

　　《刑法》第七十三條規定，拘役的緩刑考驗期限為原判刑期以上一年以下，但是不能少于二個月。有 期徒刑的緩刑考驗期限為原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。

　　根據《刑法》第七十三條第三款的規定，緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算。所謂“判決確定之 日”，是指判決發生法律效力之日。根據《刑事訴訟法》的規定，從接到第一審人民法院判決書的第二曰 內，被告人沒有提出上訴，人民檢察院沒有提出抗訴的，該判決即發生法律效力。對于已提出上訴或抗 訴的案件，如果第二審法院維持原判，則應從二審法院的判決或裁定確定之日起計算。判決前先行羈押 的日期，不予折抵緩刑考驗期，因為羈押期與緩刑考驗期的性質不同。

　　3、緩刑的撤銷

　　根據《刑法》第七十七條的規定，被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期限內，違反法律、行政法規或 者國務院有關部門關于緩刑的監督管理規定，或者違反人民法院判決中的禁止令，情節嚴重的，應當撤 銷緩刑，執行原判刑罰。

　　(二)減刑制度

　　1.減刑的概念

　　減刑是指對于被判處管制、拘役、有期徒刑和無期徒刑的犯罪分子，在刑罰執行期間，由于確有悔改 或者立功表現，因而將原判刑罰予以適當減輕的一種刑罰執行制度。

　　2.減刑的條件

　　(1)前提條件。減刑只適用于被判處管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子。

　　(2)實質條件。減刑的實質條件，因減刑的種類不同而有所區別。

　　“可以”減刑的實質條件，是犯罪分子在刑罰執行期間認真遵守監規，接受教育和改造，確有悔改表 現或者有立功表現。“應當”減刑的實質條件，是犯罪分子在刑罰執行期間有重大立功表現。

　　3、減刑的限度與幅度

　　減刑是在原來判處的刑罰的基礎上，根據犯罪分子的悔改或者立功表現，將其原判刑罰予以適當減 輕。但是，無論是刑種的減輕，還是刑期的減輕，都必須減得適當，即必須有一定的限度。如果減得過 多，違背了罪刑相適應的刑法基本原則;如果減刑的幅度過小，對于犯罪分子而言，難以起到鼓勵、鞭策 的作用，也難以發揮減刑制度的積極作用。

　　根據《刑法》第七十八條的規定，減刑的限度為:判處管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期的 二分之一;判處無期徒刑的，不能少于十三年;人民法院依照本法第五十條第二款規定限制減刑的死刑 緩期執行的犯罪分子，緩期執行期滿后依法減為無期徒刑的，不能少于二十五年，緩期執行期滿后依法 減為二十五年有期徒刑的，不能少于二十年。

　　4、減刑的程序與減刑后的刑期計算

　　根據《刑法》第七十九條的規定，對于犯罪分子的減刑，由執行機關向中級以上人民法院提出減刑建 議書。人民法院應當組成合議庭進行審理，對確有悔改或者立功事實的，裁定予以減刑。非經法定程序 不得減刑。減刑應按下列程序進行。

　　(1)對于犯罪分子的減刑，由原判執行機關向中級以上人民法院提出減刑建議書;其中無期徒刑犯 的減刑建議書由所在監獄、勞改隊提出，需先報省級司法廳(局)審查同意后再提出。

　　(2)有減刑案件管轄權的中級以上人民法院應當組成合議庭進行審理，對確有悔改或立功事實的， 裁定予以減刑。

　　(三)假釋制度

　　1.假釋的概念

　　假釋是對被判處有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，在執行一定刑期之后，因其遵守監規，接受教育和 改造，確有悔改表現，不致再危害社會，而附條件地將其予以提前釋放的制度。

　　2.假釋的適用條件

　　(1)前提條件。假釋只適用于被判處有期徒刑或無期徒刑的犯罪分子，對累犯以及因故意殺人、強 奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質或者有組織的暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑 的犯罪分子，不得假釋。

　　假釋是對犯罪分子有條件地提前釋放，同時，國家并不排除對其繼續執行尚未執行的那部分刑罰的 可能性。這一特點決定了假釋不適用于被判處其他刑罰的犯罪分子。

　　(2)實質條件。犯罪分子認真遵守監規，接受教育改造。確有悔改表現，假釋后不至于再危害社會， 這是適用假釋的實質條件或者關鍵條件。

　　(3)執行刑期條件。假釋只適用于已經執行一部分刑罰的犯罪分子。

　　根據《刑法》第八十一條及有關司法解釋的規定，被判處無期徒刑的犯罪分子，實際執行十年以上， 才可以適用假釋。X才無期徒刑減為有期徒刑的罪犯，仍應按原判無期徒刑實際執行十年以上，才可以適 用假釋。對判處有期徒刑的罪犯適用假釋，執行原判刑期二分之一以上的起始時間，應從羈押之日起 計算。

　　(4)消極條件。對累犯以及因殺人、爆炸、搶劫、強奸、綁架等暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、 無期徒刑的犯罪人，不得假釋。首先，不管對累犯所判處的是什么刑種與刑期，對累犯不得假釋。其次， 對實施了殺人、爆炸、搶劫、強奸、綁架等暴力性犯罪，并且被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪 人，不得假釋。“暴力性犯罪”除了上述列舉的幾種犯罪外，還包括其他對人身行使有形力的犯罪，如傷 害、武裝叛亂、武裝暴亂、劫持航空器等罪。最后，對于被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的暴力性犯 罪人，即使減刑后其刑期低于十年有期徒刑，也不得假釋。此外，根據《刑法》第八十二條的規定，對于犯 罪人假釋的，由執行機關向中級以上人民法院提出假釋建議書，人民法院應當組成合議庭進行審理，對 符合假釋條件的，裁定予以假釋。非經法定程序不得假釋。